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2018年法考客观题核心预测——理论法31点

2018-09-14 11:26
作者:方圆众合法考
阅读:2124

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距离2018年法考客观题考试还剩8天,此时大家要利用最后的8天高效复习各科最最重要的核心知识点。为了帮大家的复习更有针对性,方圆众合法考小编今天与大家分享根据马峰老师授课提纲整理的2018年法考客观题核心预测理论法31点,赶快背起来吧~

核心预测点一:法概念的争议

【冲刺提示】

1.法律现代化的标志之一就是将法律的效力依据同道德完全分离,法律是否具有效力,是否具备合法性,完全取决于法律的形成是否符合形式化的立法程序,法律的效力具备独立于道德自主性。

2.法概念争议围绕三个具体要素展开,分别为权威性制定,社会实效和内容的正确性,除内容的正确性外,其余均为非道德性标准,因此是否考虑内容的正确性这一标准,成为区分实证主义和非实证主义的关键。

核心预测点二:法律的特征

核心预测点三:法律的规范作用

(1)指引:本人未发生;(2)评价:他人已发生,合法与违反;(3)教育:示警示范举例子,一般人已发生;(4)预测:现实关系未发生;(5)强制:违法犯罪已发生。

核心预测点四:法律作用的局限性

1.法律是以社会为基础的,因此,法律不可能超出社会发展需要“创造”社会;

2.法律是社会规范之一,必然受到其他社会规范以及社会条件和环境的制约;

3.法律调整社会关系的范围和深度是有限的:法的调整范围最小,要求最低

4.法律自身条件的制约:

(1)存在立法空白和立法漏洞

(2)法律的滞后性:法律的稳定性与社会变化性之间的矛盾

(3)法律的僵化性:法律的抽象性和待决案件的具体性之间的矛盾

(4)法律的模糊性:语言表达力上的局限

核心预测点五:法律的价值冲突

价值冲突的解决原则:

(1)价值位阶原则:适用于不同位阶的价值之间,自由最大,正义其次,秩序最低。

(2)个案平衡原则:具体问题,具体分析,反复权衡,综合考虑,兼顾双方权益。

(3)比例原则:即使某种价值的实现必须以其他价值的损害为付价时,也应当使被损害的价值减低到最小限度。

核心预测点六:法律规范

1.任何一个法律规则在逻辑上均由假定条件、行为模式和法律后果三个逻辑结构要素组成,但在具体规则的表述或法律条文当中,出于立法语言简洁凝练的考虑,上述逻辑结构三要素中的任何部分,均可能被省略,即不明确表达出来。条文或表述中的省略只是意味着不表达,并不意味着逻辑上不存在,只要条文或表述中的省略不会影响人们对于规则要求的理解即可。

2.法律规则与法律条文的关系可以概括为内容与形式的关系,二者之间可以任意对应,即一个法律规则可以通过一个或数个条文表达,也可以通过条文以外的其他形式如判例、习惯等方式表达,一个法律条文可以表达一个或数个规则,还可以表达规则以外的其他内容,如原则、法律概念等。

3.法律规则分类问题的关键在于把握分类的标准:授权与义务的分类标准为行为模式;确定、委任与准用性规则的分类标准为内容是否完整,确定性规则内容完整不需要帮忙,委任性规则找人帮忙,准用性规则找法帮忙。

4.法律原则内容宽泛抽象,既针对行为共性,也针对行为个性。法律规则内容明确具体,只针对行为共性。

5.不同法律原则之间发生竞争时的关系为兼顾关系,即以分量重的原则为准,兼顾分量轻的原则。不同法律规则之间发生竞争时的关系为互斥关系,即一个规则有效,另外一个规则就无效。

6.法律原则因内容宽泛抽象,在适用过程中高度依赖法官的个人权衡,因此适用原则裁判案件的自由裁量权相对较大。出于限制法官自由裁量的目的,一般对法律原则的适用往往附加严格条件,其中穷尽规则是原则弥补规则漏洞的条件,个案正义+更强理由是原则取代规则的条件。

7.在考题中,如果命题人给出一个具体法条让大家具体判断这一法条表现的是规则还是原则,往往需要同时参照以下标准:(1)内容上是否详细清晰,有无明确的范围和界限;(2)一般而言,原则在立法表述中位置相对靠前,规则相对靠后;(3)结合部门法的知识进行判断,看该法条能否与部门法的基本原则形成对应

核心预测点七:法律渊源

核心预测点八:法律的效力

核心预测点九:法律关系

核心预测点十:法律责任

1.法律责任产生的原因有三:违法行为、违约行为和法律的特别规定(行为人既没有实施违法行为,也没有实施违约行为,仅因法律的特别规定就必须承担相应的法律责任,如监护人责任和雇主责任等情形)。

2.法律责任竞合的构成要件可以概括为:一个人,一个行为,多个责任,互不相容。

3.法律责任是法律制裁的前提,有法律责任不一定有法律制裁,因为责任有可能被免除,但有法律制裁一定有法律责任。

核心预测点十一:法适用的一般原理

案件裁判过程中的说理过程就是证成过程,根据说理的对象和内容的区分,可以把证成分为内部证成和外部证成两个部分。对于这个知识点,大家要牢记下面五句话的总结:

(1)内部证成实现可预测性(形式法治),外部证成实现正当性(实质法治);

(2)外部证成关心前提,内部证成关心结论,保证结论的逻辑正确;

(3)内部证成越细致,结论的说服力越强,但不影响结论的成立;

(4)外部证成必然包含内部证成;

(5)内部证成就是法律推理,外部证成包括法律解释,案件事实的认定和法律渊源的选择。

核心预测点十二:法律推理

重点掌握不同推理的判断标志:演绎推理(从一般到个别,司法三段论);类比推理(从个别到个别,两个相似个案的比对);归纳推理(从个别到一般,多个相关个案的总结);设证推理(逆向推理,由果推因);反向推理强调应严格遵守规则的适用条件,进而排除规则对不满足其适用条件之情形下的适用;当然推理即“举重以明轻”和“举轻以明重”。

核心预测点十三:法律解释

【冲刺提示】

立法解释、司法解释和行政解释构成当代中国的三种正式解释,其余所有的解释,均为非正式解释,均没有正式的法律效力。

补充:法律漏洞

1.法律漏洞的判断必须结合整个法律体系的规定,如某一情形虽未被某一法条所明确规定,但在法律体系的其他法条中却作出了相应规定,那么就不构成法律漏洞。法律漏洞是一种立法缺陷,立法者对“法外空间”时的有意沉默,不构成法律漏洞。

2.目的论扩张针对的漏洞类型为明显漏洞(潜在包含),也就是立法者“当说不说”或“说少了”的情形,此时就应当结合立法目的,扩张规范的适用范围,将本该包含的事实情形囊括进去。

3.目的论限缩针对的漏洞类型为隐藏漏洞(过度包含),也就是立法者“言过其实”或“说过了”的情形,此时就应当结合立法目的,限缩规范的适用范围,将本不应该包含进来的事实情形排除出去(也就是创设排除规范适用的例外)。

4.注意:目的论扩张和目的论限缩不可等同于文义解释中的限制解释和扩张解释,因为不管不管是限制解释还是扩张解释,都只是在通常的文义范围内所做的出的较大范围或较小范围的选择,本质上都未超越或改变文义的通常范围,而目的论扩张已经逾越了文义的通常含义,目的论限缩则在事实上已经为文义的通常含义添加了限制性条件,将某一例外情形从通常含义中排除出去。

核心预测点十四:立法审查

一、立法程序

【冲刺提示】

立法程序是一个相对复杂的知识点,在掌握这个表格时,可以根据下面提炼的这些关键词进行掌握:

1.立法规划,应当开会,可以评估,难事论证,大事听证,草案公开三十天,委员长会议有例外;

2.人大一个月,常委会一星期,撤回需同意,两年即终止,可以单独可以合并,委员长会议来决定;

3.法律主席相对多,宪法主席团绝对多,变通要备案,文件上网,公报为准。

二、事前审查

1.当代中国需要经过事前批准才能够生效的法律文件只有两类:地级市的地方性法规和所有的民族自治法规,基本规律为往上提一级常委会去批准,例外提两级,例外就是自治县。

2.批准的规律可以总结为:区州市,提一级,自治县,提两级,常委会,合法性。

三、事后审查

三大原则:

(1)领导关系(本级人大对本级人大常委会,上级人民政府对下级人民政府,本级人民政府对本级人民政府的工作部门),上级审查下级的适当性(合法性+合理性),既可以改变,又可以撤销。

(2)监督关系(本级人大常委会对本级人民政府,上一级人大常委会对下一级人大及其常委会,授权机关对被授权机关),上级审查下级的合法性,只能撤销。

(3)事前经过批准的立法,当做批准机关自己的立法来处理。

三大例外:

(1)地方人大常委会对本级人民政府,只能撤销,但审查的是不适当(合法性+合理性)

(2)全国人大对全国人大常委会批准的自治区的自治条例和单行条例,只审查合法性,只能撤销,不能改变。

(3)自治州和自治县的民族自治法规,统归全国人大常委会审查

核心预测点十五:宪法的特征与制定

核心预测点十六:宪法的分类

核心预测点十七:宪法的渊源与宪法典结构

1.宪法的渊源

2.宪法典的机构

核心预测点十八:我国的基本经济制度

1.我国1999年修宪规定我国实行公有制为主体,多种所有制经济共同发展的经济制度,实行按劳分配为主体,多种分配方式并存的分配制度。

2.国家对不同性质经济成分的态度和政策总结:国家保障国有经济的巩固和发展;国家保护集体经济组织的合法权益,鼓励、指导、帮助集体经济的发展;国家保护非公有制经济的合法权益,国家鼓励、支持和引导非公有制经济的发展,并对非公有制经济依法实行监督和管理。

3.在宪法中规定经济、文化和社会保障制度的做法源于1919年《魏玛宪法》。

核心预测点十九:中国的行政区划

1.我国宪法中只规定了三种地方区划,即省、县、乡,但在实践中还有地级市这一区划类型。

2.区划变更的规律为:省政府乡(全面变更)市县(1.汉族人;2.小变更;3.经授权),全国人大管省建(整体变动,即省级区划的设撤更问题),其余全归国务院。

核心预测点二十:民族区域自治制度

【冲刺提示】

1.由于民族自治地方享有的相较于汉族普通地方的“特权”较多,因此这个知识点非常适合“反向记忆”,也就说通过背诵对于民族自治地方的特殊限制,来反推其所享有的“特权”。这些特殊限制可以概括为:

宪民基专不得变;变通批准60天;减税批准省政府;边贸口岸国务院;公安批准国务院;自治县不交流。

2.民族区域自治制度是民族自治和区域自治的结合,并非单纯的民族自治,也不是简单的区域自治,而是民族区域自治。

3.民族乡不是民族自治地方,与一般的汉族乡、镇无太大差异

核心预测点二十一:选举法

1.代表资格的审查

2.代表的补选、罢免和辞职

【冲刺提示】

1.代表的补选、罢免和辞职以回到原选区或原选举单位处理为原则,间接选举的代表也可以由下一级的人大常委会进行部分代表的补选、罢免和接受上一级代表的辞职。

2.代表罢免的操作总结为:直选530,县人常,选区过半;间选主席过十一,主任过五一,各自过半。

3.下一级人大及其常委会在处理完间接选举的上一级代表的罢免、辞职工作后,均需要向上一级人大常委会报备。

4.要特别注意代表资格的终止和暂停的不同理由,这也是今年新大纲中强调的部分。

5.人大代表在履行职务时也享有相应的权利保障,主要有言论免责权和人身的特别保护权,前者强调其在人民代表大会和常务委员会会议上的发言和表决,不受法律追究。后者主要有二个要点:(1)县级以上人大代表,未经本级人大主席团许可,闭会期未经本级人大常委会许可,不受逮捕和刑事审判(如果是现行犯被拘留的,执行拘留的机关应当向该级人大主席团或该级人大常委会报告);(2)乡级人大代表,如果被逮捕、受刑事审判、或者被依法采取其他限制人身自由的措施,执行机关应立即向该乡人大报告。

核心预测点二十二:特别行政区制度

一、特别行政区与中央的权力分配

二、就职宣誓

三、基本法的修改和解释

核心预测点二十三:基层群众自治组织

【冲刺提示】

1.关键要理解基层群众自治组织的定位,无论是村委会还是居委会,都是自治组织,这就意味着它们不是国家机关,也不是国家机关的下属。基层政府不得干预属于其自治范围内的事项,只有在及其特殊的问题上才能够对基层群众自治组织进行干预,干预的理由可以概括为三句话:设立须批准,“立法”需备案,“出错”可纠正(村委会的相关决议确实出错,基层政府可以出面责令其改正,村民也可以起诉至法院请求撤销)。

2.村委会和居委会虽然都是基层群众自治组织,但明显村委会更加重要,居委会大家一半把握即可。

3.村民会议和村委会之间的关系类似于人大和人大常委会的关系,也就是领导关系,因此对于村委会的任何绝定,村民会议既可改变又可撤销。

4.村民会议室村内的“最高权力机关”,村名代表会议可视为是村名会议的“化身”或“低配版村民会议”,村民代表会议可以行使村民会议授权给它的任何权力(只有两个例外,即设立村委会的决定和制定村规民约)。

5.要牢牢的记住村里的两个唯一:首先是村民会议和村民代表会议通过相关决定时唯一的到会过半通过(其余集体负责制的机构均为全体过半);其次是唯一的罢免双过半通过(其余罢免,不管是对人大代表的还是对国家领导人的罢免,均为全体过半通过)

核心预测点二十四:公民的基本权利

核心预测点二十五:全人大与全人常【非常重要】

核心预测点二十六:国家勋章与荣誉称号

【冲刺提示】

可以概括为:两央一委提,常委会定,友谊勋章主席发。

国家主席可以不经全国人大或全国人大常委会决定,自主行使的权力有三:

(1)进行国事活动;

(2)接受外国使节;

(3)授予国际友人友谊勋章。

核心预测点二十七:战争、宣战、动员和进入紧急状态的决定权分配

核心预测点二十八:地方人大

核心预测点二十九:宪法监督

一、宪法解释机关

二、宪法实施的监督和保障

(一)宪法的监督对象

(二)宪法实施的保障体制

(三)宪法实施的保障方式

(四)宪法宣誓制度

核心预测点三十:监察机关

核心预测点三十一: 2018年修正案